LOU 30 år, UrT och direktiven 10 år UrT 2024 nr 3 s. 117
Utvärderingsmodeller UrT 2024 nr 3 s. 205
I Sverige saknas lagregler som specifikt gäller för kommersiella byggnads-, anläggnings- och installationsentreprenader. I stället upphandlas byggentreprenader i Sverige vanligen med tillämpning av standardavtalen Allmänna bestämmelser för byggnads-, anläggnings- och installationsarbeten AB 04 (AB 04) för utförandeentreprenader och Allmänna bestämmelser för totalentreprenader avseende byggnads-, anläggnings- och installationsentreprenader ABT 06 (ABT 06) för totalentreprenader.
Standardavtalen är framtagna av Föreningen Byggandets Kontraktskommitté (BKK), som är en ideell förening vars medlemmar kommer från såväl byggherresidan som entreprenörsidan. BKK äger, förvaltar och utvecklar standardavtalen, vilka har en lång historia. Villkoren i standardavtalen ger typiskt sett en god ansvarsbalans mellan parterna eftersom de inte är ensidigt framtagna och syftar till optimal riskfördelning. Mot bakgrund av att branschen närmast undantagslöst väljer att använda standardavtalen är frånvaron av lagstiftning i regel inte ett problem. Beställare och entreprenörer är vana vid standardavtalen och känner igen systematiken och innehållet i dessa.
De nuvarande avtalen AB 04 och ABT 06 innehåller i likhet med föregående utgåvor bland annat anbudsregler som styr utformningen av anbuden vid upphandling av byggentreprenader. Nära förknippade med dessa anbudsregler om omfattningen av kontraktsarbetena är även de bestämmelser i standardavtalen som under entreprenadtiden reglerar hanteringen av ändringar, s k ÄTA-arbeten.
Till skillnad från entreprenadrätten är den offentliga upphandlingen i allra högsta grad detaljstyrd av lagstiftning. Den mest tillämpade lagen vid offentlig upphandling av byggentreprenader är lagen (2016:1145) om offentlig upphandling (LOU). LOU och övriga upphandlingslagar är i första hand handlingsdirigerande förfaranderegler som anger hur själva upphandlingsprocessen ska genomföras av offentliga beställare. Det finns dock i bland annat LOU till exempel särskilda bestämmelser som uttömmande anger hur offentligt upphandlade avtal får ändras under dess löptid utan att en ny upphandling behöver genomföras.
Inför införandet av nya upphandlingslagar år 2017 önskade remissinstanser att lagstiftaren skulle klargöra bland annat hur de nya bestämmelserna om ändringar av avtal som skulle införas förhöll sig till byggbranschens standardavtal. Regeringen ansåg inte att detta var möjligt att klargöra utan framhöll i stället att direktiven och de nya lagarna innebar en uttömmande reglering av när ändringar får ske. Det saknas dock fortfarande klargöranden i dessa frågor i rättspraxis. Frågan har belysts förtjänstfullt i artiklar av advokaten John Hane och advokat Madeleine Sifvert bl.a. i denna tidskrift.
Konkurrensverket har den 3 maj 2024 publicerat ett förslag till ställningstagande som tar sikte på just frågan om kraven på ändrings- och optionsklausuler i LOU i förhållande till ÄTA-bestämmelserna i AB 04. Konkurrensverket hävdar att de möjligheter till ändringar i kontrakt som finns i AB 04 inte överensstämmer med de bestämmelser som finns i 17 kap. LOU. Förslaget har väckt stor uppmärksamhet och ett starkt motstånd i de synpunkter som lämnats in över förslaget, inte minst från BKK som förklarat sig inte dela Konkurrensverkets uppfattning i förslaget. Något beslut har dock Konkurrensverket ännu inte fattat, istället har verket dragit tillbaka förslaget med hänvisning till att ett stort antal synpunkter kommit in. Konkurrensverket har angett att målet nu är att slutföra arbetet med ställningstagandet före årsskiftet 2024/2025. Samspelet och konkurrensen mellan ändringsbestämmelser i LOU och i ändringsbestämmelserna i standardavtalen fortsätter att engagera och sista ordet är inte sagt.
Högsta förvaltningsdomstolen (HFD) har emellertid meddelat uppmärksammade avgöranden om den så kallade påtalandeskyldigheten som kan påverka anbudsreglerna i byggbranschens standardavtal som är utgångspunkt för offentliga upphandlingar av byggentreprenader. I denna artikel redovisas anbudsreglerna i AB 04 och ABT 06 och delar av den rättspraxis som finns avseende påtalandeskyldigheten för att belysa exempel på standardavtalens samspel och konkurrens med upphandlingsrätten när det gäller anbudsreglerna.
Viktoria Edelman
PDF: Du måste vara inloggad för att visa detta dokument
Volym: 3
Sida: 241
År: 2024