Ett bestämt gränsöverskridande intresse

Begreppet ett bestämt gränsöverskridande intresse har stor betydelse för den offentliga upphandlingen, eftersom begreppet anger när EU:s bestämmelser om offentlig upphandling är tillämpliga. Begreppet har likheter med konkurrensrättens samhandelskriterium. Begreppen ska emellertid inte förväxlas då de två regelverket behandlar olika delar av unionsrätten och praxis och doktrin är inte direkt tillämpbar mellan ämnena. För upphandlingsrätten innebär ett bestämt gränsöverskridande intresse en presumtion att EU:s upphandlingsdirektiv är tillämpliga. Begreppet innebär även att upphandlingar som faller utanför upphandlingsdirektiven i vissa fall kan omfattas av primärrättens bestämmelser, dvs. av EUF-fördragets bestämmelser om fri rörlighet och av EU:s grundläggande rättsprinciper. Frågan om begreppet ett bestämt gränsöverskridande intresse har tidigare behandlats i min avhandling från år 20121 och nu senast i betänkandet Möjligt, tillåtet och tillgängligt – förslag till enklare och flexiblare upphandlingsregler och vissa regler om överprövningsmål2. I den här artikeln görs en kort sammanfattning i syfte att klargöra vad begreppet ett bestämt gränsöverskridande intresse i det upphandlingsrättsliga regelverket innebär, när det påverkar valet av förfarande och vilka bestämmelser som är tillämpliga och i vilka fall upphandlande myndigheter och enheter inte behöver beakta begreppets effekter. I artikeln diskuteras inte vilka offentliga kontrakt som per se kan anse ha ett bestämt gränsöverskridande intresse.3 Istället är syftet att titta närmare på innebörden av själva begreppet.